如何理解刑法第63条规定的减轻处罚？

  发布时间：2014/2/24 15:29:21 点击数：

导读:刑法第六十三条规定：“犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚。犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。”…

刑法第六十三条规定：“犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚。犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。”因此，减轻处罚是指在法定刑以下判处刑罚，包括法定减轻处罚与酌定减轻处罚。对于“应当在法定刑以下判处刑罚”，应该这样理解：

第一，法定刑以下，是否包括本数？虽然刑法第九十九条规定：“本法所称以上、以下，以内，包括本数”，但是，理论和司法实务界都认为，应当对第六十三条中所指的“以下”，限制解释为不包括本数，即减轻处罚是低于法定最低刑判处刑罚,以避免和从轻处罚在适用上的冲突和重叠。否则减轻处罚与从轻处罚都可以判处法定最低刑，两者的界限也就不存在了。例如，刑法第271条规定的职务侵占罪，数额巨大的，处五年以上有期徒刑。如果对数额巨大的职务侵占的犯罪行为减轻处罚，那么法定最低刑应该在5年以下。

第二，“法定刑”，究竟是指刑法分则条文所规定的法定最低刑，还是根据罪行轻重所适用的法定刑？对此，最高人民法院研究室《关于如何理解和掌握“在法定刑以下减轻”处罚问题的电话答复》中规定：“减轻处罚是指‘应当在法定刑以下判处刑罚’。这里所说的‘法定刑，’是指根据被告人所犯罪行的轻重，应当分别适用的刑法（包括全国人大常委会的有关‘决定’和‘补充规定’）规定的不同条款或者相应的量刑幅度。具体来说，如果所犯罪行的刑罚，分别规定有几条或几款时，即以其罪行应当适用的条或款作为‘法定刑’；如果是同一条文中，有几个量刑幅度时，即以其罪行应当适用的量刑幅度作为‘法定刑’；如果只有单一的量刑幅度，即以此为‘法定刑’。除正确理解‘法定刑’之外，还应注意，‘减轻’与‘从轻’是有区别的，在同一法定刑幅度中适用较轻的刑种或者较低的刑期，是‘从轻处罚’，不是‘减轻处罚’。在法定刑以下减轻处罚，应是指低于法定刑幅度中的最低刑处罚。”因此，“法定刑”是指根据罪刑法定原则，根据罪行轻重所适用的法定刑。如刑法第271条规定的职务侵占罪，有数额较大与数额巨大两个量刑档次，应该根据其罪行轻重所适用的法定刑，减轻处罚。

第三，减轻处罚能否减为更轻的刑种？如刑法第271条规定的职务侵占罪，数额较大，可以判处五年以下有期徒刑或者拘役。那么，对于这种行为减轻处罚，能否变更为判处管制？我认为，应该联系法定最低刑的具体情况来决定：如果法定刑是有期徒刑以上刑罚且徒刑的起点（最低刑）是有期徒刑，就不宜减为其他刑种。如刑法第232条规定的故意杀人罪法定最低刑为三年，那么减轻处罚就应该是有期徒刑，不能减轻为拘役或者管制。如果法定最低刑是拘役，如职务侵占罪，那么可以变更刑种，将减轻处罚的拘役的刑种变更为管制的刑种。

第四，当某种犯罪的法定最低刑为管制时,由于管制是最轻的主刑,那么如何适用减轻处罚呢?是免予刑事处罚还是适用附加刑？我认为，只能选择适用附加刑。理由是:首先，与免除处罚不同，减轻处罚仍要判处一定的刑罚，既然没有比管制更低的主刑，又由于适用剥夺政治权利有特别规定,那么选择适用罚金与没收财产就成为势所必然了。其次，我国刑法第三十四条明确规定：“附加刑也可以独立适用”。因此，对于法定最低刑的主刑是管制的犯罪减轻处罚时，可以独立适用剥夺政治权利、罚金或者没收财产等附加刑。

    （此文与周景国检察长合写，发表在2009年7月14日《检察日报》第三版）